Заверение об обстоятельствах. Определение и практическое значение

Перечень заверяемых обстоятельств
Предмет договора, полномочия на его заключение,
Соответствие договора применимому к нему праву,
Наличие необходимых лицензий и разрешений,
Финансовое состояние лица, дающего заверение,
Обстоятельства, относящиеся к третьему лицу, и др.
Перечень носит открытый характер
Практика применения в России по договорам по российскому праву

Констатация факта полагания другой стороны на заверение

Условие об одностороннем отказе от договора

Условие об ограничении ответственности

Неустойка, как альтернатива убыткам

+

Приложение к договору

«К настоящему пункту договора применяется правила ст.431.2. ГК РФ»

«Сторона 1 дает Стороне 2 следующие заверения об обстоятельствах: …»

«Сторона 1 возмещает Стороне 2 убытки, возникшие вследствие недостоверности заверений об обстоятельствах, перечисленных в Приложении 1 …»

Широкое («неограниченное») применение заверений по всему тексту договора

Фактическое ограничение защиты из недостоверных заверений только отдельным разделом (приложением)

Споры правовое природе конкретного договорного условия

Снижение вероятности спора о правовое природе конкретного договорного условия

+

-

-

+

Заверение об обстоятельствах – ст.431.2 ГК РФ

«Продавец обязан передать покупателю товар свободным от любых прав третьих лиц»

«Товар принадлежит продавцу на праве собственности, не обременен правами третьих лиц, не заложен, не арестован, не является предметом исков третьих лиц»

Различные механизмы правовой защиты

!!!

«Товар находится в отличном состоянии»

«Товар полностью соответствует требования ГОСТ 3262-75»

«Общество при осуществлении коммерческой деятельности соблюдает требования Законодательства во всех существенных аспектах, в частности, но не ограничиваясь, исчисляет и уплачивает Налоги, соблюдает лицензионные требования и условия, исполняет решения суда и предписания государственных органов…»

Намерение контрагента по сделке

Соответствие определенных фактов закону

Обстоятельства, которые наступят в будущем

«Объект [отдельное здание магазина] может использоваться для осуществления розничной торговли продовольственными товарами»

«Продавец не будет прямо или косвенно участвовать в осуществлении по предпринимательской деятельности, аналогичной и(или) схожей с предпринимательской деятельностью Компании [акции которой продаются]»

«Акт инвентаризации будет содержать полную и достоверную информацию об имуществе и финансовых обязательствах Общества на Дату Подписания»

«Компания создана в соответствии с Применимым Правом»

«В соответствии с Применимым Правом Компания имеет право обжаловать решение в суд»

или

Сторона 1 полагается на заверения Стороны 2

Сторона 2 исходит из того (знает), что Сторона 1 полагается на заверения Стороны 2

+

Ст.431.2 ГК РФ

?

?

«Стороны согласовали, что Сторона 1 полагается на заверения об обстоятельствах Стороны 2, указанные в п.[●] Договора»

Получение/предоставление информации консультантом (юристом) стороны по сделке

?

Защита стороны, дающей заверение

Защита стороны, получающей заверение

Лицо не может полагаться на заверение об обстоятельствах, если ему известно о его недостоверности ??

✔

Отказ от договора, если заверение имело существенное значение

Признание договора недействительным

Исключение ответственности, если лицо не знает о недостоверности заверения

Термин «недостоверность» не определен - возможные подходы?

Несоответствие того или иного заверения фактам объективной реальности
Субъективная оценка лица, предоставляющего заверение

Влияние на переговорную позицию продавца
Готовность к признанию недостоверности
Что значит «знать о недостоверности»

Требуется корректировка положений договора об ответственности

Требуется корректировка формулировок самих заверений

Защита стороны, дающей заверение

Защита стороны, получающей заверение

Право на отказ предусмотрено для тех случаев, когда заверение имеет существенное значение для пострадавшей стороны

Защита стороны, дающей заверение

Защита стороны, получающей заверение

Исключение отказа для заверений, имеющих существенное значение
Определение конкретного перечня случаев, когда отказ возможен
Определение срока существования права на отказ

Да
Да (сокращение)
Да

Нет ??
Да (расширение)
Нет

Возместить убытки, причиненные недостоверностью заверений

Уплатить предусмотренную договором неустойку

или

Преимущество стороны, дающей заверение

Преимущество стороны, получающей заверение

Можно ли комбинировать убытки и неустойку и, самое главное, - как это сделать

?

п.1 ППВС от 22 ноября 2016 г. N 54

«9.1. Заемщик дает Займодавцу следующие заверения об обстоятельствах:
9.1.1. Заключение и (или) исполнение Договора не нарушает требования законодательства РФ …»

«9.3. Заемщик принимает на себя обязательство обеспечить достоверность обстоятельств, перечисленных в п.9.1. Договора …»

Дублирование основных заверений через обязательства

+

«9.3. Заемщик обязан сообщить Займодавцу достоверные заверения об обстоятельствах…»

или

ДА

«Сторона 1 обязуется возместить имущественные потери, возникшие у Стороны 2 вследствие недостоверности заверений об обстоятельствах, данных Стороной 1 Стороне 2»

НЕТ

?

?

Ст.406.1 ГК РФ

Как разграничиваются убытки и потери
Является ли заверение обязательством

допускается возможность давать заверения как при заключении, а также до или после заключения договора

признание договора незаключенным или недействительным, само по себе, не препятствует юридической силе заверения

договор

иная письменная форма

иная форма (действие, молчание)

Целесообразно исключать юридическую силу фактов, сообщенных (а) до подписания договора и (б) в ходе переговоров

Необходимо оценивать юридическую силу фактов, сообщаемых в иной форме (пресс-релизы, конкурсная документация и пр.)

1

2