Сравнительно-исторический метод снова актуален

TRANSPLANTS, RECEPTIONS AND COMPARISONS

Сравнительно-исторический анализ является частью давней традиции, хорошо известной в политической науке, экономике, языкознании и антропологии. Ученые-юристы также широко использовали сравнительно-исторический анализ, создавая ряд исследований, впечатляющих по глубине и размаху. Однако между специалистами по сравнительному праву и историками было очень мало диалога до сих пор.

15 – 16 октября 2020 г. состоялось ежегодное заседание Американского общества сравнительного права

в формате Zoom

Comparative/Transnational Law
Comparative/Transational Legal Theory
Comparative/Transnational Legal History
Legal Traditions/Legal Culture
Private International Law/Conflict of Laws
Religious Law
"Foreign" Law (e.g. Brazilian, Korean etc)
International, Supranational Law
*Unification of Law

U.S. NATIONAL REPORTS TO XX IACL CONGRESS
The latest supplement to The American Journal of Comparative Law contains United States national reports to the Twentieth International Congress of Comparative Law, currently being held in Fukuoka, Japan, from 22-28 July 2018. 
2018 ASCL ANNUAL MEETING
The ASCL component of the meeting will consist of the annual ASCL Business, July 25, 2018 at the Fukuoka Convention Center.
In addition, the ASCL will be convening a session, “Remembering H. Patrick Glenn (1940 – 2014), July 26, 2018.

Большая часть истории права сегодня написана без учета сравнительных юридических исследований. То же самое и в сравнительном праве: сравнительное правоведение редко глубоко вникает в исторический аспект права.

Richard Kay, President of the ASCL

Сравнительное правоведение может влиять на практику и изучение истории права (по крайней мере) тремя способами.
Во-первых, сравнительное изучение различных исторических фактов может помочь определить различные факторы, вызывающие определенный исторический исход в развитии права. Во-вторых, сравнительное право может помочь историкам права оценить степень, в которой история права является историей взаимных уступок, обмена правовыми нормами, институтами и доктринами, пересекающих границы юридических трансплантов. В-третьих, сравнительное право может формировать историографию, давая критическую оценку каждой историографической традиции в отраслевом праве.

Профессор Дедек также вспомнил вклад Марка Блока и Павла Виноградоффа которые в XIX в. оценивали научный метод сравнения как своего рода методологический «антидот» против национальной исключительности и колониального империализма. Именно в недрах правовых комиссий колониальных администраций зарождался симбиоз сравнительной истории права и колониального законотворчества.
Исследования пост-колониальной науки компаративистики и юридической деколонизации подняли проблему «западной правовой исключительности», обосновали новый проект правового плюрализма и сравнительной юридической антропологии.

На протяжении многих веков вопрос о том, было ли право по своему происхождению германским или римским, занимал юристов по всей Западной Европе. Вместо того, чтобы предполагать конвергенцию, запутанность и смешение, как это часто бывает сегодня, эти юристы намеревались доказать, что их страны (Франция, Англия, земли Германии и Испания) имеют германские, а не романские правовые традиции.

Докладчик резюмировала цитатой Гёте о том, что европейское римское право в XIX в. напоминало «ныряющую утку»: оно могло плыть на поверхности или занырнуть глубоко под воду и скрыться, но, независимо от того, видели вы его или нет, римское право всегда было в Европе!

Germanic or Roman? Western European Narratives of Legal Origins

Она коснулась обострения по всему миру в условиях пандемии проблемы глобального превосходства «белых людей» и вестернизированной правовой аккультурации. Символично этому явлению состоялись демарши по сносу памятников колониальным властям и белым основателям поселенческих колоний в Африке и Америке.

James Q. Whitman / Ford Foundation Professor of Comparative and Foreign Law, Yale Law School

Докладчик посвятил компаративистской методологии.
Проблема классификации правовых традиций. Наличие революционных традиций, традиции кодификации, традиции легитимации, модусы правосудия, режимы приватности и частной жизни.

 Вернон Палмер ограничивает свой предмет исследования правовыми системами на пересечении между common law и civil law, используя понятие “смешанная правовая система” в его узком, техническом смысле.
Палмер доказывает, что эти юрисдикции составляют тесно связанную “третью” правовую семью, с общими чертами и тенденциями. Первая часть его книги посвящена разработке этих общих характеристик и моделей развития (*)

В Луизиане как ни в каком другом месте на земном шаре сошлись два академических правовых дискурса – компаративисты и историки права. Выживание “civil law” в Южной Африке британская политика направлена на ассимиляцию римско-голландского права с «общим правом». С 1827 г. все судьи говорили на английском языке и велось судопроизводство на нем. Английский был официальным языком делопроизводства и судебной практики. Трактаты 1664 г. стали переводить на английский (с латыни и голландского).

Survival of mixed jurisdictions?

Peter de Cruz. A Modern Approach to Comparative Law. Deventer: Kluwer, 1993.P. 28-30.

Сложность работы со смешанными правовыми системами показана в работе Örücü, Atwood and Coyle, Studies in Legal Systems: Mixed and Mixing (1996), в которой дается общий обзор важных смешанных правовых систем, где представлены яркие амальгамы (dazzling amalgams) и различные уровни смешения (levels of blending). Это делает любую категоризацию внутри юридических семейств (Рене Дэвид; Цвайгерт и Кётц) довольно обременительной.

Этот сборник статей, изданных Ереке, Аттволлом и Койлом, исходит из того предположения, что все правовые системы являются смешанными, хотя некоторые могут быть более смешанными, чем другие.
Они также предлагают различать: «скрытые смешения», «открытые смешения», «устойчивые смешения» и «смешения переходные».

История идеи “смешанных”(или “гибридных”) систем разработана в статье: 
Reid K. G. C. The Idea of Mixed Legal Systems // Tulane Law Review. 2003. №77.
Здесь также обсуждается понятие “смешанность” и его различные уровни.

Methods of mixing :
• imposition
• reception
• imposed reception
• co-ordinated parallel development
• inflation of law
• imitation of law

Выделяют два основных типа смешанных систем — ГИБРИДНЫЙ и ПЛЮРАЛИСТИЧЕСКИЙ

Если гибридный тип смешанной системы складывается в рамках западной традиции права, т.е. на перехлёсте романо-германского и англо-американского права, то плюралистический тип смешанной системы развивается в русле внезападной традиции права, объединяя юго-восточное азиатское право и африканское обычное (родовое) право.

А. Леви-Ульман
(вид источника права)

Г. Созер-Халь (антрополого-расовый,
этнографический признак)

Дж. Вигмор (диахронный
и синхронный критерий)

К.-Х. Эберт (этноисторическое
формирование)

Рене Давид
(идеолого-технический критерий
и трихотомия семей)

Конрад Цвайгерт
(общий правовой стиль;
пять правовых кругов)

Арманжон, Нольде и Вольф

С. Перейра, Х.К. Тобенас
(идеолого-философский)

К. Осакве, В.И. Лафитский
(идеолого-религиозный базис)

В.Е. Чиркин (цивилизационно-формационный подход)

А.Х. Саидов
(«юридическая карта» мира)

М.В. Захарова
(стиль правового мышления;
“ядерная теория”)

Ю.А. Тихомиров
(религиозно-нравственная ориентация)

Культурологический
подход

Патрик Гленн,
Раймон Леже
(правовые традиции)

(с) Е.Н. Трикоз