Досудебный порядок урегулирования споров

Содержание

Слайд 2

ДОСУДЕБНЫЙ VS ВНЕСУДЕБНЫЙ ПОРЯДОК Есть ли отличия? Позиция: Внесудебные способы –

ДОСУДЕБНЫЙ VS ВНЕСУДЕБНЫЙ ПОРЯДОК

Есть ли отличия?
Позиция:
Внесудебные способы – это переговоры, участие

в которых исключительно добровольное для сторон. При этом они в любой момент могут обратиться в суд.
Досудебные способы – это обязательные средства урегулирования спора, без которых обращение в суд невозможно. Конфликтующие стороны должны использовать их для решения разногласий, и только если это не помогло, они могут направить иски в суд.
Позиция ВС:
«Досудебный порядок урегулирования спора в виде примирительной процедуры (например, переговоров, медиации)…»

KK&P | KULKOV, KOLOTILOV AND PARTNERS

Слайд 3

МЕДИАЦИЯ Долгое время недостатком медиации являлось невозможность принудительного исполнения решения; Стороны

МЕДИАЦИЯ

Долгое время недостатком медиации являлось невозможность принудительного исполнения решения;
Стороны предпочитали заключать

мировое соглашение в суде, т.к в таком случае они получали исполнительный лист;
Проблема решена в 2019 г. с принятием п. 5 ст. 12 Закона о медиации (193-ФЗ)
«Медиативное соглашение, достигнутое сторонами в результате процедуры медиации, проведенной без передачи спора на рассмотрение суда или третейского суда, в случае его нотариального удостоверения имеет силу исполнительного документа.»

KK&P | KULKOV, KOLOTILOV AND PARTNERS

Слайд 4

ПЕРЕГОВОРЫ Обязательная стадия или формальность? KK&P | KULKOV, KOLOTILOV AND PARTNERS

ПЕРЕГОВОРЫ

Обязательная стадия или формальность?

KK&P | KULKOV, KOLOTILOV AND PARTNERS

Слайд 5

ПЕРЕГОВОРЫ П. 19 ППВС № 19: «Если одна из сторон спора

ПЕРЕГОВОРЫ

П. 19 ППВС № 19:
«Если одна из сторон спора направила в

письменной форме предложение об использовании примирительной процедуры, которая является обязательной в силу закона или договора (например, предложение о проведении переговоров, предложение об обращении к процедуре медиации), и в течение тридцати календарных дней со дня его направления или в течение иного указанного в предложении разумного срока не получила согласие другой стороны на использование данной процедуры, то такое предложение считается отклоненным, а досудебный порядок - соблюденным при условии приложения к обращению в суд документов, подтверждающих направление такого предложения»

KK&P | KULKOV, KOLOTILOV AND PARTNERS

Слайд 6

ПРЕТЕНЗИОННЫЙ ПОРЯДОК VS ИСКОВАЯ ДАВНОСТЬ П. 16 ППВС № 43: 16.

ПРЕТЕНЗИОННЫЙ ПОРЯДОК VS ИСКОВАЯ ДАВНОСТЬ

П. 16 ППВС № 43:
16. Если стороны

прибегли к предусмотренному законом или договором досудебному порядку урегулирования спора (например, претензионному порядку, медиации), то течение срока исковой давности приостанавливается на срок, установленный законом или договором для проведения соответствующей процедуры, а при отсутствии такого срока - на шесть месяцев со дня ее начала (пункт 3 статьи 202 ГК РФ).
В случае соблюдения сторонами досудебного порядка урегулирования спора ранее указанного срока течение срока исковой давности приостанавливается на срок фактического соблюдения такого порядка. Например, течение срока исковой давности будет приостановлено с момента направления претензии до момента получения отказа в ее удовлетворении.
После соблюдения сторонами досудебного порядка урегулирования спора течение срока исковой давности продолжается (пункт 4 статьи 202 ГК РФ). Правило об увеличении срока исковой давности до шести месяцев в этом случае не применяется.";

KK&P | KULKOV, KOLOTILOV AND PARTNERS

Слайд 7

ПРЕТЕНЗИЯ ПРИ ЗАЯВЛЕНИИ ВСТРЕЧНОГО ИСКА Подход 1: Закон не содержит изъятий

ПРЕТЕНЗИЯ ПРИ ЗАЯВЛЕНИИ ВСТРЕЧНОГО ИСКА

Подход 1: Закон не содержит изъятий для

встречных исков: если бы по общему правилу к требованию применим досудебный порядок, он должен быть соблюден для встречного иска.
Подход 2: Досудебный порядок для встречного иска не требуется, вне зависимости от требований договора / закона

KK&P | KULKOV, KOLOTILOV AND PARTNERS

Слайд 8

ПРЕТЕНЗИЯ ПРИ ЗАЯВЛЕНИИ ВСТРЕЧНОГО ИСКА Практика, когда суды признавали обязательным претензионный

ПРЕТЕНЗИЯ ПРИ ЗАЯВЛЕНИИ ВСТРЕЧНОГО ИСКА

Практика, когда суды признавали обязательным претензионный порядок

для встречного иска:
Определение Верховного Суда РФ от 28.12.2016 N 305-ЭС16-18194 по делу N А40-74042/2016, Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 10.04.2019 N Ф01-870/2019 по делу N А28-4953/2018, Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 11 ноября 2014 г. по делу N A60-961/2014.
Практика, когда суды признавали необязательным порядок для встречного иска:
Постановление Арбитражного суда Московского округа от 07.08.2019 N Ф05-12677/2019 по делу N А40-277500/2018: сторонам было известно о взаимных претензиях, поскольку ответчик заявлял встречный иск еще при рассмотрении дела в суде первой инстанции, но суд его возвратил
Постановление Арбитражного суда Московского округа от 26.10.2020 N Ф05-14710/2020 по делу N А40-240663/2019: суд приравнял к претензии переписку сторон, из которой усматривалось «существо предъявленного встречного требования».

KK&P | KULKOV, KOLOTILOV AND PARTNERS

Слайд 9

ПРЕТЕНЗИЯ ПРИ ЗАЯВЛЕНИИ ВСТРЕЧНОГО ИСКА KK&P | KULKOV, KOLOTILOV AND PARTNERS

ПРЕТЕНЗИЯ ПРИ ЗАЯВЛЕНИИ ВСТРЕЧНОГО ИСКА

KK&P | KULKOV, KOLOTILOV AND PARTNERS

Слайд 10

Ошибки сторон при (не)соблюдении претензионного порядка KK&P | KULKOV, KOLOTILOV AND PARTNERS

Ошибки сторон при (не)соблюдении претензионного порядка

KK&P | KULKOV, KOLOTILOV AND PARTNERS

Слайд 11

1. НАПРАВЛЕНИЕ ПРЕТЕНЗИИ В СИТУАЦИИ, КОГДА ОНА НЕ ТРЕБУЕТСЯ KK&P |

1. НАПРАВЛЕНИЕ ПРЕТЕНЗИИ В СИТУАЦИИ, КОГДА ОНА НЕ ТРЕБУЕТСЯ

KK&P | KULKOV,

KOLOTILOV AND PARTNERS

Категории споров, не требующие соблюдения досудебного порядка (абз. 4 ч. 5 ст. 4 АПК РФ):
Банкротство;
Требование об обращении взыскания на предмет залога;
Деликтные требования (о взыскании внедоговорных убытков);
Дела приказного производства;
Корпоративные споры (в том числе споры об оспаривании сделок по корпоративным основаниям), прим.: см. Определение ВС РФ от 02.04.2018 N 305-ЭС17-17083 по делу N А40-35170/2017;
Признание и приведение в исполнение иностранных арбитражных решений, выдача исполнительных листов на приведение в исполнение арбитражных решений;
Об установлении фактов, имеющих юридическое значение.

Слайд 12

1. НАПРАВЛЕНИЕ ПРЕТЕНЗИИ В СИТУАЦИИ, КОГДА ОНА НЕ ТРЕБУЕТСЯ Ситуации, когда

1. НАПРАВЛЕНИЕ ПРЕТЕНЗИИ В СИТУАЦИИ, КОГДА ОНА НЕ ТРЕБУЕТСЯ

Ситуации, когда не

требуется соблюдение досудебного порядка:
Если спор инициирован из договора, по которому уступлены права требования, и первоначальный кредитор (цедент) направлял претензию, то для цессионария направлять претензию не обязательно (п. 7 Обзора ВС от 22 июля 2020 г. о претензионном порядке);
В случае, если взыскиваются периодические платежи, а в отношении платежей за предыдущие периоды претензионный порядок соблюден (п. 15 Обзора);
Если меняется ответчик / привлекается соответчик (п. 16 Обзора).
Вывод: необходимо в каждом случае проверять, требуется ли претензия для вашего требования. Если требование отсутствует, то срок исковой давности не будет приостановлен на время претензионного порядка.
С другой стороны, претензия может сподвигнуть ответчика к переговорам.

KK&P | KULKOV, KOLOTILOV AND PARTNERS

Слайд 13

2. ПОДАЧА ИСКА СРАЗУ ПОСЛЕ НАПРАВЛЕНИЯ ПРЕТЕНЗИИ В случае, если на

2. ПОДАЧА ИСКА СРАЗУ ПОСЛЕ НАПРАВЛЕНИЯ ПРЕТЕНЗИИ

В случае, если на

момент предъявления иска «не истек установленный законом или договором срок досудебного порядка урегулирования спора и отсутствует ответ на претензию», суд вправе вернуть иск (п. 8 Обзора о судебном порядке);
Стоит ли подавать иск ранее истечения срока при отсутствии ответа на претензию, чтобы не пропустить срок исковой давности?
Ответ – нет, т.к. срок исковой давности приостанавливается (п. 14 Обзора о претензионном порядке). Непоступление ответа на претензию приравнивается к отказу.
Если ответ на претензию получен ранее срока, то ждать истечения срока для подачи иска не только не обязательно, но и не желательно (Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 21.09.2020 N Ф03-2717/2020 по делу N А73-15740/2019)

KK&P | KULKOV, KOLOTILOV AND PARTNERS

Слайд 14

3. ОШИБОЧНЫЙ АДРЕС ОТВЕТЧИКА Допускается использовать адрес, указанный в договоре, а

3. ОШИБОЧНЫЙ АДРЕС ОТВЕТЧИКА

Допускается использовать адрес, указанный в договоре, а не

адрес регистрации контрагента (п. 4 Обзора о претензионном порядке);
«Досудебный порядок считается соблюденным в случае направления претензии в том числе по адресу, указанному в договоре.»
Можно направлять претензию по адресу электронной почты, указанному в договоре (п. 5 Обзора о претензионном порядке).
«Направление претензии по адресу электронной почты ответчика в случае, если такой порядок явно и недвусмысленно установлен в договоре, свидетельствует о соблюдении досудебного порядка урегулирования спора.» 
При направлении претензии опись вложения не обязательна (если не предусмотрена договором (п. 9 Обзора о претензионном порядке)).
«Направление досудебной претензии исключительно ценным письмом с описью вложения не является обязательным, если иное не предусмотрено законом или договором.»

KK&P | KULKOV, KOLOTILOV AND PARTNERS

Слайд 15

3. ОШИБОЧНЫЙ АДРЕС ОТВЕТЧИКА Вывод: рекомендуется тщательно проверять, имеется ли у

3. ОШИБОЧНЫЙ АДРЕС ОТВЕТЧИКА

Вывод: рекомендуется тщательно проверять, имеется ли у истца

документальное обоснование адреса, на который направлена претензия.
Если суд установит, что претензия направлена по адресу, не указанному ни в законе, ни в договоре, то вероятность возврата иска составляет более 70%.

KK&P | KULKOV, KOLOTILOV AND PARTNERS

Слайд 16

4. НЕСОВПАДЕНИЕ ТРЕБОВАНИЙ В ПРЕТЕНЗИИ И ИСКЕ Претензия должна охватывать все

4. НЕСОВПАДЕНИЕ ТРЕБОВАНИЙ В ПРЕТЕНЗИИ И ИСКЕ

Претензия должна охватывать все первоначальные

требования истца;
Если претензия не охватывает требования, которые возникли при уточнении иска, например, в результате увеличения периода просрочки за время разбирательства, то это не повлечет негативных последствий для истца (п. 15 Обзора о претензионном порядке).
Не будет являться основанием для возврата иска допущенная истцом арифметическая ошибка (п. 11 Обзора о претензионном порядке).
Примеры из практики:
Постановление Арбитражного суда Московского округа от 13 апреля 2018 г. по делу № № А40-206076/2017: суд вернет иск в части неустойки, если в претензии изначально фигурировал только основной долг
Постановление Арбитражного суда Московского округа от 24 октября 2018 г. по делу № А40-134126/2018: суд не признает в качестве претензии направленный контрагенту акт сверки взаимных расчетов несмотря на то, что такой акт действительно может содержать данные о наличии задолженности.

KK&P | KULKOV, KOLOTILOV AND PARTNERS

Слайд 17

НЕУСТОЙКА – УКАЗЫВАТЬ ИЛИ НЕТ? KK&P | KULKOV, KOLOTILOV AND PARTNERS

НЕУСТОЙКА – УКАЗЫВАТЬ ИЛИ НЕТ?

KK&P | KULKOV, KOLOTILOV AND PARTNERS

Слайд 18

4. НЕСВОЕВРЕМЕННОЕ ВОЗРАЖЕНИЕ О НЕСОБЛЮДЕНИИ ПРЕТЕНЗИОННОГО ПОРЯДКА Если претензионный порядок не

4. НЕСВОЕВРЕМЕННОЕ ВОЗРАЖЕНИЕ О НЕСОБЛЮДЕНИИ ПРЕТЕНЗИОННОГО ПОРЯДКА

Если претензионный порядок не соблюден,

но суд все-таки принял иск к рассмотрению, ответчик должен потребовать оставления иска без рассмотрения в суде первой инстанции.
Критерии, которые учитывает суд первой инстанции (п. 28 ППВС № 18):
заявление сделано не позднее дня представления ответчиком первого заявления по существу спора;
ответчик выразил намерение его урегулировать;
если на момент подачи данного ходатайства не истек установленный законом или договором срок досудебного урегулирования и отсутствует ответ на обращение либо иной документ, подтверждающий соблюдение такого урегулирования.
Примеры из практики: Суды отказываются принимать аргументы о несоблюдении порядка, которые не заявлялись при рассмотрении спора в суде первой инстанции:
Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 21.10.2020 N Ф10-3865/2020 по делу N А14-9287/2019;
Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 13.08.2020 N Ф08-5472/2020 по делу N А18-3044/2018.

KK&P | KULKOV, KOLOTILOV AND PARTNERS

Слайд 19

5. К ИСКУ НЕ ПРИЛОЖЕНЫ ДОКУМЕНТЫ О СОБЛЮДЕНИИ ПРЕТЕНЗИОННОГО ПОРЯДКА Если

5. К ИСКУ НЕ ПРИЛОЖЕНЫ ДОКУМЕНТЫ О СОБЛЮДЕНИИ ПРЕТЕНЗИОННОГО ПОРЯДКА

Если истец

ссылается на соблюдение претензионного порядка в иске, но не приложил соответствующие доказательства, то суд оставит иск без движения (п. 13 Обзора);
Однако, если суд вернет иск, это вызовет необходимость отдельного оспаривания определения о возврате (прим.: Постановление Суда по интеллектуальным правам от 02.10.2020 N С01-1214/2020 по делу N А33-17038/2020).

KK&P | KULKOV, KOLOTILOV AND PARTNERS

Слайд 20

ЧЕКЛИСТ KK&P | KULKOV, KOLOTILOV AND PARTNERS

ЧЕКЛИСТ

KK&P | KULKOV, KOLOTILOV AND PARTNERS

Слайд 21

ЧЕКЛИСТ KK&P | KULKOV, KOLOTILOV AND PARTNERS

ЧЕКЛИСТ

KK&P | KULKOV, KOLOTILOV AND PARTNERS

Слайд 22

ЧЕК-ЛИСТ KK&P | KULKOV, KOLOTILOV AND PARTNERS

ЧЕК-ЛИСТ

KK&P | KULKOV, KOLOTILOV AND PARTNERS

Слайд 23

ЧЕКЛИСТ KK&P | KULKOV, KOLOTILOV AND PARTNERS

ЧЕКЛИСТ

KK&P | KULKOV, KOLOTILOV AND PARTNERS

Слайд 24

СОВЕТЫ ПО НАПИСАНИЮ ПРЕТЕНЗИИ Тренируйтесь на написании претензий по «личным» делам

СОВЕТЫ ПО НАПИСАНИЮ ПРЕТЕНЗИИ

Тренируйтесь на написании претензий по «личным» делам (уметь

написать претензию должен каждый юрист);
Относитесь к претензии не как к формальности. На этой стадии контрагенты оценивают издержки на судебное разбирательство;
Оформите документ официально (бланк организации, единый стиль для всего документа);
Не «наглейте» (цель претензии – добиться её исполнения, завышенное требование не будет удовлетворено);
Претензия должна лечь в основу иска (оптимизация + серьезность намерений);
При отправке претензии используйте все доступные адреса (договор, ЕГРЮЛ, сайт организации, переписка);
После возникновения спора вся коммуникация с оппонентом должна быть зафиксирована (аудиозапись, протоколы встреч).

KK&P | KULKOV, KOLOTILOV AND PARTNERS

Слайд 25

СТРУКТУРА ПРЕТЕНЗИИ Обращение (укажите также свой адрес с адресом для обратной

СТРУКТУРА ПРЕТЕНЗИИ

Обращение (укажите также свой адрес с адресом для обратной связи);
Наименование

документа (претензия);
Фактические обстоятельства (можно оформить в виде таблицы);
Правовое обоснование (нормы права + практика) – для каждого из требований;
Если требуете деньги – укажите реквизиты счета, на который ответчик может их перечислить;
Требование;
Приложения (доказательства).

KK&P | KULKOV, KOLOTILOV AND PARTNERS

Слайд 26

ДОМАШНЕЕ ЗАДАНИЕ Написание претензии адвокату С. Лысову с требованием о компенсации

ДОМАШНЕЕ ЗАДАНИЕ

Написание претензии адвокату С. Лысову с требованием о компенсации морального

вреда в связи с некачественно оказанной образовательной услугой (прочтение лекции на тему «Досудебный порядок урегулирования споров);
Адрес для направления претензии – S.Lysov@kkplaw.ru;
Срок – 23 ноября 2021 г.

KK&P | KULKOV, KOLOTILOV AND PARTNERS