- Главная
- Юриспруденция
- Основания применения иностранного права
Содержание
- 2. ОСНОВАНИЯ ПРИМЕНЕНИЯ ИНОСТРАННОГО ПРАВА: ! Наличие иностранного элемента субъект объект содержание КОЛЛИЗИЯ ЗАКОНОВ Выбор применимого права
- 3. 1)Cтороны выбрали компетентный орган Коллизия юрисдикций – какой орган решает спор ХИТРЫЕ ХОДЫ: -Forum shopping –
- 4. АДАПТАЦИЯ Проблема адаптации (приспособления) коллизионной нормы возникает, когда суд на основании коллизионного правила lex fori/соглашением сторон
- 6. Скачать презентацию
ОСНОВАНИЯ ПРИМЕНЕНИЯ ИНОСТРАННОГО ПРАВА:
! Наличие иностранного элемента
субъект
объект
содержание
КОЛЛИЗИЯ ЗАКОНОВ
Выбор применимого права
ОСНОВА ВСЕГО
ОСНОВАНИЯ ПРИМЕНЕНИЯ ИНОСТРАННОГО ПРАВА:
! Наличие иностранного элемента
субъект
объект
содержание
КОЛЛИЗИЯ ЗАКОНОВ
Выбор применимого права
ОСНОВА ВСЕГО
Не противореч публ порядку
Не с целью обхода закона
Не наносит ущерба праву с наиболее тесной связью
Возможность обратиться к праву другой страны:
2) Право не определено/не было возможности определить право (отношения из деликта)
Идем к КОЛЛИЗИОННЫМ НОРМАМ
ВИДЫ
Жесткие – однозначно к опред. Праву
Гибкие – альтернативные (или-или)
Кумулятивные (генер и субс)
Диспозитиные: ○ автономия воли
○ proper law
○ favor negoti
○ better rule of law
Структура:
ОБЪЕМ (отношение)
ПРИВЯЗКА (отсылка)
ОТСЮДА ПРОБЛЕМЫ МОГУТ:
1.Хромающие отношения («коллизия коллизий») – схожие по формулировке объем и привязка по-разному понимаются. Ex: церковный брак –зарег?
2.Обратная отсылка – проблема в объеме, на который ссылается норма (ко всей норме или непосредст матер. Ее части)
Основа – теория Савиньи о локализации отношений
Позитивный конфликт – норма каждой страны к своему праву
Негативный конфликт – норма каждой страны к чужому праву
МОЖЕТ ВОЗНИКНУТЬ ПРЕДВАРИТЕЛЬНЫЙ ВОПРОС
РЕШЕНИЯ:
1)Унификация – международные договоры (Бустаманте)
2)Квалификация
- по закону суда lex fori (см.-как право или как факт?)
- по праву отсылки lex cause
- путем обобщения понятий = автономная (МД так)
ВАЖНО ИМЕТЬ В ВИДУ
Гос суд: lex fori. Все коллизии решаем по нему.
Арбитраж: заведомо нет «своего права». Выбрать-несколько подходов:
1) Voie indirecte - Определение по имеющимся коллизионным нормам
2) Voie directe - Наиболее тесная связь с отношением
1)Cтороны договорились о применимом праве (договор)
1)Cтороны выбрали компетентный орган
Коллизия юрисдикций – какой орган решает спор
ХИТРЫЕ ХОДЫ:
-Forum
1)Cтороны выбрали компетентный орган
Коллизия юрисдикций – какой орган решает спор
ХИТРЫЕ ХОДЫ:
-Forum
-посмотреть, в каком суде иностранное право как право или факт
Пророгационное соглашение – выбрать государственный суд
Дерогационное – отказ от того, кто должен в пользу выбранного
Не затрагивая
Императив нормы
Подведомственность и подсудность
Арбитражная оговорка – третейский суд
Действ. Оговорка
"Все споры, возникающие из настоящего контракта или в связи с ним, подлежат окончательному урегулированию в соответствии с Арбитражным регламентом Международной Торговой Палаты одним или несколькими арбитрами, назначенными в соответствии с этим регламентом". (Регламент ICC)
2)Cтороны не выбрали компетентный орган
(!) Предварительный вопрос – правовая оценка фактического об-ва, предшествующего рассмотрению отношения по существу.
Лунц: предв. и основ. вопросы могут попадать под регулирование разными правовыми системами.
(!) Важно не допустить lis alibi pendent– два разных суда рассматривают одно дело.
В КАКОМ ОСТАНЕТСЯ??
-Брюссель 1: первый принявший к рассмотрению
-может быть решено двусторонними соглашениями
ОТ ЭТОГО ЗАВИСИТ:
-как будет установлено содержание
-последствия неприменения
-по инициативе суда/сторон
-на ком обязанность доказывания
Идем в гос. Суд на основании подсудности/подведомственности и коллизионных норм
ИЛИ
Арбитражная оговорка постфактум
Внимание на объем нормы: опасность обратной отсылки
АДАПТАЦИЯ
Проблема адаптации (приспособления) коллизионной нормы возникает, когда суд на основании коллизионного
АДАПТАЦИЯ
Проблема адаптации (приспособления) коллизионной нормы возникает, когда суд на основании коллизионного
РАСЩЕПЛЕНИЕ
К разным элементам отношений применяем разное право.
Причины:
Естественные: ввиду сложившихся отношений
Искусственные: так установили стороны
КУМУЛЯЦИЯ
Ко всему отношению применяем несколько правопорядков.
Отличие от tronc commun: при кумуляции ищем общее только в тех нормах, которые по теме правоотношения. Tronc commun – ищем общее вообще в 2 правовых системах.
1216.1 ГК: При удовлетворении третьим лицом требования кредитора к должнику переход на основании закона прав кредитора к такому третьему лицу (новому кредитору) определяется по праву, подлежащему применению к отношениям между первоначальным кредитором и новым кредитором, если иное не вытекает из закона или совокупности обстоятельств дела.
При этом в отношениях между должником и новым кредитором не затрагивается действие направленных на защиту должника положений права, подлежащего применению к обязательству между должником и первоначальным кредитором.
«Вопросы предшествующие, предварительные и побочные, которые могут возникнуть по поводу основного вопроса, не должны обязательно разрешаться в соответствии с правом, которое регулирует этот последний вопрос» (ст. 6 Закона о МЧП Венесуэлы). Банальнейший пример: мы заключаем церковный брак в Греции (у нас нет такой формы брака), однако его последствия будут признаваемы у нас и, в случае необходимости, могут решаться по нашему праву. (ВНИМАНИЕ – ХРОМАЮЩИЕ ОТНОШЕНИЯ)
Ст. 1210 ГК: . Стороны договора могут выбрать подлежащее применению право как для договора в целом, так и для отдельных его частей.