Договор синдицированного кредита по российскому праву Иван Борисов Vice President, Legal counsel

заимствования;
3) снижение совокупных транзакционных расходов,
связанных с привлечением необходимого заимствования;
4) уменьшение совокупного времени и внутренних
операционных издержек, затрачиваемых заемщиком
на получение займа в необходимой сумме;
5) оптимизация использования обеспечения, которое
заемщик может предоставить банкам для получения кредитов.

банка;
3) повышение ликвидности активов банка;
4) банк-организатор может увеличить доход от
кредитования за счет комиссии за организацию кредита и
иных комиссий, уплачиваемых при синдицированном кредитовании.
Для участников вторичного рынка:
1) создание возможности для участия средних и небольших
банков в крупном финансировании;
2) указанные выше преимущества для кредиторов.

Преимущества синдицированного кредита

10cLD0667_Section7_GTBq409English.ppt

снижения риска ликвидности;
Обязательность применения к отношениям между российским банком и
российским заемщиком российского права;
Создание в Москве Международного Финансового Центра и
политическая воля, направленная на расширение сферы применения
российского права.

Предпосылки для развития синдицированного кредитования по российскому праву

10cLD0667_Section7_GTBq409English.ppt

также с неоднозначностью
судебной практики;
Отсутствие стандартной на рынке документации по
синдицированному кредитованию по праву РФ;
Отсутствие у большинства российских банков опыта совместной
работы в качестве сокредиторов.

Факторы, затрудняющие развитие синдицированного кредитования по праву РФ

10cLD0667_Section7_GTBq409English.ppt

более кредиторами
(синдикатом/ клубом кредиторов) на условиях, согласованных между
всеми участниками, и, как правило, с привлечением для целей
обслуживания такого кредита специального агента, функции которого
могут быть возложены на одного из кредиторов или на иное лицо.
Согласно Приложению 4 к Инструкции ЦБ РФ от 16.01.2004 № 110-И:
Синдицированный кредит - кредит, в связи с предоставлением
которого принят риск двумя или более банками в соответствии
с заключенным между ними договором (договорами).

Понятие синдицированного кредита

10cLD0667_Section7_GTBq409English.ppt

участники синдиката (кредиторы)
действуют совместно уже на этапе заключения кредитного
соглашения с заемщиком и выдачи кредита.
При вторичной синдикации кредитор предоставляет
заемщику кредит на основе двустороннего соглашения, а затем
передает другим лицам доли в этом кредите в форме
права требования к заемщику или в форме экономического
участия в кредите.
Возможна также передача обязанности предоставить кредит.
Существует и иная классификация (по цели и условиям кредита etc.).

Основные разновидности синдицированного кредита

10cLD0667_Section7_GTBq409English.ppt

Синдицированный кредит без определения долевых условий.

Виды синдицированного кредита по методике Центрального банка РФ (Инструкция № 110-И)

10cLD0667_Section7_GTBq409English.ppt

одному заемщику, если в условиях каждого из договоров
по предоставлению кредита, заключенных между заемщиком и
кредиторами, указано следующее:
Срок погашения обязательств заемщика перед кредиторами и
величина процентной ставки идентична для всех договоров;
Каждый кредитор обязан предоставить денежные средства заемщику
в размере и на условиях, предусмотренных отдельным
двухсторонним договором;

Совместно инициированный синдицированный кредит (Инструкция № 110-И)

10cLD0667_Section7_GTBq409English.ppt

долга и процентов по кредиту) согласно
условиям заключенного двухстороннего договора, и, соответственно,
требования на заемщика по возврату полученных денежных сумм
(основного долга и процентов) носят индивидуальный характер
и принадлежат каждому конкретному кредитору в размере и
на условиях, предусмотренных заключенными договорами;
Все расчеты по предоставлению и погашению кредита производятся
через кредитную организацию, которая может одновременно являться
кредитором (участником синдиката), исполняющую агентские функции
(далее - банк-агент);

Совместно инициированный синдицированный кредит (Инструкция № 110-И)_продолжение

10cLD0667_Section7_GTBq409English.ppt

кредиторами, которое
содержит общие условия предоставления заемщику синдицированного
кредита (общий размер кредита и доли участия каждого банка, величину
процентной ставки, срок погашения кредита), а также определяет
взаимоотношения между кредиторами и банком-агентом.

Совместно инициированный синдицированный кредит (Инструкция № 110-И)_продолжение

10cLD0667_Section7_GTBq409English.ppt

от своего имени и за свой счет заемщику, права
требования (их часть) по которому впоследствии уступлены
первоначальным кредитором третьему лицу (лицам)
(банки - участники синдиката) при выполнении следующих
ниже условий.

Индивидуально инициированный синдицированный кредит (Инструкция № 110-И)

10cLD0667_Section7_GTBq409English.ppt

прав требования к заемщику (основной суммы
долга и процентов по кредиту) определяется соглашениями между
банками - участниками синдиката и первоначальным кредитором
и фиксируется в каждом отдельном договоре об уступке прав
требования, заключенном между первоначальным кредитором
и банком - участником синдиката;
Порядок действий банков - участников синдиката в случае
неплатежеспособности (банкротства) заемщика, в том числе обращения
взыскания на залог, иное обеспечение по кредиту в случае наличия
такового определен многосторонним договором.

Индивидуально инициированный синдицированный кредит (Инструкция № 110-И)_продолжение

10cLD0667_Section7_GTBq409English.ppt

- организатором
синдицированного кредитования (далее - банк - организатор синдиката)
заемщику от своего имени в соответствии с условиями заключенного с
заемщиком кредитного договора, при условии заключения банком - организатором синдиката кредитного договора с третьим лицом
(третьими лицами), в котором (которых) определено, что указанное третье лицо (указанные третьи лица):

Синдицированный кредит без определения долевых условий (Инструкция № 110-И)

10cLD0667_Section7_GTBq409English.ppt

окончания операционного дня,
в течение которого банк - организатор синдиката обязан предоставить
заемщику денежные средства в соответствии с условиями кредитного
договора в сумме, равной или меньшей суммы, предоставляемой в
этот день банком - организатором синдиката заемщику;
вправе требовать платежей по основному долгу, процентам, а также
иных выплат в размере, в котором заемщик исполняет обязательства
перед банком - организатором синдиката по погашению основного долга,
процентов и иных выплат по предоставленному ему банком кредиту,
не ранее момента реального осуществления соответствующих платежей.

Синдицированный кредит без определения долевых условий (Инструкция № 110-И)_прод.

10cLD0667_Section7_GTBq409English.ppt

банком и третьим лицом предусматривает
условие о предоставлении банком обеспечения по полученным от
третьего лица денежным средствам;
2) банк осуществляет платежи по основному долгу, процентам и иным выплатам третьему лицу до момента реального исполнения заемщиком соответствующих обязательств.

Синдицированный кредит без определения долевых условий (Инструкция № 110-И)_прод.

10cLD0667_Section7_GTBq409English.ppt

между кредиторами и заемщиком;
- правоотношения между кредиторами;
- правоотношения между агентом и кредиторами.
Отношения между кредиторами-участниками синдиката и заемщиком
могут быть структурированы как:
- несколько двусторонних кредитных договоров,
или как
- один кредитный договор с множественностью лиц на стороне кредитора.
Кредиторы-участники синдиката не должны являться солидарными
должниками в рамках обязательства по предоставлению кредита.

Предмет договора синдицированного кредита

10cLD0667_Section7_GTBq409English.ppt

и согласования действий
кредиторов по предоставленному синдицированному кредиту, а также
урегулировать иные вопросы их взаимодействия по такому кредиту.
Межкредиторское соглашение может включать в себя
следующие положения:
- приоритетность удовлетворения требований кредиторов;
- перераспределение денежных средств от заемщика, если такие денежные средства поступили в адрес только одного кредитора;
- функции и деятельность агента, порядок изменения агента;
- порядок принятия кредиторами решений и осуществления ими действий в связи с предоставленным синдицированным кредитом;
- другие положения.

Межкредиторское соглашение

10cLD0667_Section7_GTBq409English.ppt

положением статьи 421
Гражданского кодекса РФ: «Стороны могут заключить договор, как
предусмотренный, так и не предусмотренный законом или
иными правовыми актами».
Возможность установить в договоре субординирование требований
кредиторов также прямо не предусмотрено гражданским
законодательством.

Межкредиторское соглашение_продолжение

10cLD0667_Section7_GTBq409English.ppt

решений и их обязательность прямо не предусмотрены российским законодательством.
Ограничения и запрет индивидуальных действий кредиторов:
Риск возникает из положений статьи 9 Гражданского кодекса РФ,
согласно которой «отказ граждан и юридических лиц от
осуществления принадлежащих им прав не влечет прекращения
этих прав, за исключением случаев, предусмотренных законом».
На практике межкредиторское соглашение может предусматривать
принятие решения простым или квалифицированным большинством
голосов либо единогласно в зависимости от решаемого вопроса.

Межкредиторское соглашение_продолжение

10cLD0667_Section7_GTBq409English.ppt

ФС РФ, (далее – «Проект № 47538-6»)
содержит следующие изменения и дополнения к Гражданскому кодексу:
Статья 309 ГК дополняется следующим положением:
«При наличии между кредиторами одного должника соглашения
о порядке осуществления (в том числе об очередности
удовлетворения) требований об исполнении обязательств
должником полученное от должника исполнение распределяется
между такими кредиторами в соответствии с условиями указанного соглашения.»

Межкредиторское соглашение_продолжение

10cLD0667_Section7_GTBq409English.ppt

всеми
его сторонами предпринимательской деятельности, может быть предусмотрена возможность изменения или расторжения такого
договора по соглашению как всех, так и большинства лиц, участвующих
в договоре, если иное не установлено законом. Данным соглашением может быть предусмотрен порядок определения такого большинства.»
Обращаю внимание на то, что данное положение:
- может применяться в отношении изменения/ расторжения именно межкредиторского соглашения, а не кредитного договора с заемщиком;
- содержит прямое указание на то, что такое решение может приниматься
большинством лиц, участвующих в договоре (а не обязательно всеми);
- содержит прямое указание на то, что порядок определения такого большинства может быть предусмотрен соглашением сторон.

Межкредиторское соглашение_продолжение

10cLD0667_Section7_GTBq409English.ppt

Отказ граждан и юридических лиц от осуществления
принадлежащих им прав не влечет прекращения этих прав,
за исключением случаев, предусмотренных законом.»
Однако ГК дополняется статьей 450.1:
«3. В случаях, когда сторона, осуществляющая предпринимательскую деятельность, при наступлении предусмотренных законом или
договором обстоятельств, служащих основанием для осуществления определенного права по договору, заявляет отказ от осуществления
этого права, в последующем осуществление этого права по тем же основаниям не допускается, если иное не предусмотрено законом
или соглашением сторон.»

Межкредиторское соглашение_продолжение

10cLD0667_Section7_GTBq409English.ppt

(«Решения собраний», статьи 181.1 – 181.5).
Пока не ясна применимость данных положений к отношениям по
межкредиторскому соглашению:
«Статья 181.1. Основные положения
1. Решение собрания, с которым закон связывает гражданско-правовые последствия, порождает правовые последствия, на которые решение направлено, для всех лиц, имевших право участвовать в данном собрании, - участников юридического лица, сособственников, кредиторов при банкротстве и т.п. (участников гражданско-правового сообщества), а также для иных лиц, когда это установлено законом или вытекает из существа отношений.»

Межкредиторское соглашение_продолжение

10cLD0667_Section7_GTBq409English.ppt

межкредиторскому соглашению:
положения данной главы предусматривают:
- правила о кворуме, необходимом для принятия решения;
правило о составлении и подписании протокола, подтверждающего
принятие решения;
нормы о недействительности, оспоримости и ничтожности
решения собрания.
Не ясна степень императивности норм данной главы
по отношению к межкредиторскому соглашению.

Межкредиторское соглашение_продолжение

10cLD0667_Section7_GTBq409English.ppt

выступать один из
членов синдиката кредиторов или иное лицо (при назначении
иного лица – проблемы с управлением залогом).
Некоторые задачи агента:
получение суммы кредитов от кредиторов и передача ее заемщику;
получение от заемщика погашаемых сумм и распределение
полученных денежных средств между кредиторами;
обязанность проверять выполнение предварительных условий в
рамках кредитного договора;
координирование действий кредиторов в рамках синдиката, в том
числе при наступлении дефолта заемщика или при нарушении
заемщиком условий кредитного договора.

Агент в синдицированном кредите

10cLD0667_Section7_GTBq409English.ppt

Правовая природа отношений между агентом и заемщиком:
С одной стороны, агент действует в качестве представителя кредиторов, но, с другой стороны, агент может получить свое вознаграждение от заемщика (если это предусмотрено документацией).
Отношения между агентом и заемщиком не являются отношениями агентирования, так как (i) агент действует по поручению и в интересах кредиторов и (ii) заемщик осуществляет исполнение надлежаще уполномоченному лицу (ст. 312 ГК РФ).
В отношении уплаты вознаграждения агента возможно использование концепции договора в пользу третьего лица (ст. 430 ГК РФ) или
возложения исполнения на третье лицо (ст. 313 ГК РФ).

Агент в синдицированном кредите

10cLD0667_Section7_GTBq409English.ppt

средств заемщику, но после того, как он получил денежные
средства от кредиторов, члены синдиката остаются ответственными
перед заемщиком за предоставление ему денежных средств.
В случае, если агент становится несостоятельным после получения
денежных средств от заемщика, но до их передачи кредиторам, такие
денежные средства могут быть включены в конкурсную массу агента.
Согласно Проекту № 47538-6 Гражданский кодекс дополняется
положениями о номинальном счете и счете эскроу.

Агент в синдицированном кредите

10cLD0667_Section7_GTBq409English.ppt

судебной практики, сообщенного
Информационным письмом Президиума Высшего Арбитражного
суда РФ № 147 от 13.09.2011 г.:
«4. Банк имеет право на получение отдельного вознаграждения
(комиссии) наряду с процентами за пользование кредитом в том
случае, если оно установлено за оказание самостоятельной
услуги клиенту. В остальных случаях суд оценивает, могут ли
указанные комиссии быть отнесены к плате за пользование кредитом.»

Вопросы вознаграждения при синдицированном кредите

10cLD0667_Section7_GTBq409English.ppt

«Договор управления залогом»:
«1. Кредитор (кредиторы) по обеспечиваемому залогом обязательству (обязательствам), исполнение которого (которых) связано с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, вправе заключить договор управления залогом с одним из таких кредиторов или третьим лицом (управляющим залогом).
По договору управления залогом управляющий залогом обязуется от своего имени, но в интересах кредитора (кредиторов) заключить договор залога с залогодателем и (или) осуществлять все права и обязанности залогодержателя по договору залога, а кредитор (кредиторы) - уплатить управляющему залогом вознаграждение, если иное не предусмотрено договором...»

Управляющий залогом

10cLD0667_Section7_GTBq409English.ppt

осуществление, изменение и прекращение определенных прав по договорному обязательству
может быть обусловлено совершением (несовершением) одной из
сторон обязательства определенных действий или наступлением иных обстоятельств, предусмотренных договором, в том числе полностью зависящих от воли одной из сторон.»
Передача договора - статья 392.3:
«В случае одновременной передачи стороной всех прав и
обязанностей по договору другому лицу (передача договора) к сделке
по передаче соответственно применяются правила об уступке
требования и переводе долга.»

Некоторые другие положения Проекта № 47538-6

10cLD0667_Section7_GTBq409English.ppt

договора или после его
заключения дала другой стороне недостоверные заверения об обстоятельствах, имеющих значение для заключения договора или
для его исполнения (в том числе относящихся к предмету договора, полномочиям на его заключение, соответствию договора применимому
к нему праву, наличию необходимых лицензий и разрешений, своему финансовому состоянию), обязана возместить другой стороне, разумно полагавшейся на соответствующие заверения, причиненные этим убытки...
2. Сторона, полагавшаяся на недостоверные заверения контрагента, имеющие для нее существенное значение, наряду с требованием о возмещении убытков вправе также отказаться от договора (пункт 3 статьи 450), если иное не предусмотрено соглашением сторон.»
Также предусмотрено право требовать признания договора недействительным при определенных обстоятельствах.

Некоторые другие положения Проекта № 47538-6_продолжение

10cLD0667_Section7_GTBq409English.ppt

инвестору экономический интерес в кредите, но при этом между инвестором и заемщиком не возникает непосредственных договорных отношений. Первичный кредитор обязан передавать инвестору часть производимых заемщиком выплат, пропорциональную размеру участия инвестора.
Вопросы банковской тайны при вторичных синдикациях.

Некоторые открытые вопросы

10cLD0667_Section7_GTBq409English.ppt